Într-o tranzacție de tip M&A, alegerea între asset deal și share deal nu este o simplă decizie tehnică. Structura tranzacției influențează direct ce se transferă, ce riscuri sunt preluate, ce tratament fiscal se aplică și ce protecții contractuale trebuie negociate.
În practică, multe probleme apar pentru că părțile se concentrează pe preț, fără să clarifice suficient de devreme ce face obiectul tranzacției: societatea ca persoană juridică, anumite active, un business funcțional sau doar o parte din activitatea acestuia.
De aceea, alegerea structurii potrivite trebuie făcută înainte de negocierea documentelor principale și, ideal, înainte de stabilirea finală a prețului.
Ce presupune un share deal
Într-un share deal, cumpărătorul achiziționează părțile sociale sau acțiunile societății-țintă.
Societatea rămâne aceeași persoană juridică. Nu se transferă individual activele sale, ci controlul asupra societății. Prin urmare, societatea continuă să aibă aceleași contracte, drepturi, obligații, angajați, autorizații și, foarte important, același istoric juridic și fiscal.
Practic, cumpărătorul poate prelua indirect:
- contractele existente;
- relațiile comerciale în derulare;
- angajații și obligațiile de muncă;
- autorizațiile și licențele societății;
- datoriile cunoscute și necunoscute;
- riscurile fiscale istorice;
- litigiile existente sau potențiale;
- problemele de conformare acumulate anterior tranzacției.
Avantajul principal al unui share deal este continuitatea. Businessul rămâne în aceeași societate, iar schimbarea are loc la nivelul acționariatului sau asociaților.
Riscul principal este că, odată cu preluarea controlului, cumpărătorul poate prelua și problemele istorice ale societății.
Ce presupune un asset deal
Într-un asset deal, cumpărătorul nu cumpără societatea, ci anumite active sau elemente ale businessului.
Pot face obiectul tranzacției, de exemplu:
- bunuri imobile;
- echipamente;
- stocuri;
- mărci, software sau alte drepturi de proprietate intelectuală;
- contracte, dacă pot fi transferate;
- licențe sau autorizații, dacă legislația permite transferul;
- o linie de business sau un ansamblu de active operaționale.
În acest caz, cumpărătorul preia doar activele indicate expres în documentele tranzacției. În principiu, nu preia automat istoricul juridic complet al societății vânzătoare și nici toate datoriile acesteia.
Avantajul principal al unui asset deal este controlul mai mare asupra a ceea ce se cumpără. Cumpărătorul poate selecta activele relevante și poate evita anumite riscuri istorice ale societății vânzătoare.
Riscul principal este continuitatea. Unele contracte nu pot fi transferate fără acordul partenerilor contractuali, anumite autorizații pot necesita reemitere, iar transferul operațional poate fi mai complex decât pare inițial.
Diferențe juridice importante
Diferența centrală dintre cele două structuri este obiectul transferului.
Într-un share deal, se transferă controlul asupra societății. Societatea rămâne titulara activelor, contractelor și obligațiilor sale.
Într-un asset deal, se transferă active determinate. Cumpărătorul trebuie să se asigure că fiecare activ, contract sau drept important poate fi transferat în mod valid și util.
Această diferență influențează direct:
- documentele necesare;
- consimțămintele care trebuie obținute;
- condițiile suspensive;
- garanțiile cerute de cumpărător;
- obligațiile pre-closing;
- structura prețului;
- nivelul de due diligence necesar;
- riscurile post-closing.
Diferențe fiscale
Structura tranzacției poate avea consecințe fiscale semnificative.
Într-un share deal, impozitarea are loc, de regulă, la nivelul vânzătorului, în legătură cu câștigul obținut din vânzarea părților sociale sau acțiunilor. Totuși, riscurile fiscale istorice rămân în societatea achiziționată. Dacă societatea a acumulat obligații fiscale nedeclarate sau expuneri din perioade anterioare, acestea pot afecta cumpărătorul după closing.
Într-un asset deal, pot apărea implicații privind TVA, taxe de transfer, impozite locale sau alte costuri legate de natura activelor transferate. În unele situații, structura poate permite delimitarea mai clară a activelor și obligațiilor preluate, dar presupune o analiză fiscală atentă.
Alegerea între asset deal și share deal trebuie analizată împreună cu implicațiile fiscale, nu separat de acestea.
Riscurile ascunse pentru cumpărător
Într-un share deal, principalele riscuri țin de trecutul societății. Cumpărătorul poate descoperi după tranzacție:
- datorii fiscale istorice;
- litigii nedeclarate;
- contracte dezavantajoase;
- încălcări ale legislației muncii;
- probleme privind autorizațiile;
- garanții acordate anterior;
- obligații față de terți care nu au fost reflectate în preț.
Într-un asset deal, riscurile sunt diferite. Cumpărătorul poate constata că anumite elemente necesare funcționării businessului nu se transferă automat sau nu pot fi transferate deloc. De exemplu, un contract-cheie poate necesita acordul partenerului contractual, o licență poate fi netransferabilă, iar anumite active pot avea sarcini sau limitări.
În ambele cazuri, due diligence-ul este esențial.
Rolul due diligence-ului
Due diligence-ul juridic ajută cumpărătorul să înțeleagă exact ce preia și ce riscuri trebuie acoperite contractual.
Într-un share deal, analiza trebuie să vizeze întreaga societate: structura societară, contractele, litigiile, fiscalitatea, raporturile de muncă, autorizațiile, proprietatea intelectuală și obligațiile asumate față de terți.
Într-un asset deal, due diligence-ul se concentrează pe activele transferate și pe capacitatea reală de a continua activitatea după tranzacție: titlul asupra activelor, transferabilitatea contractelor, valabilitatea autorizațiilor, drepturile de proprietate intelectuală și eventualele sarcini.
Rezultatul due diligence-ului trebuie să se reflecte în documentele tranzacției, prin:
- ajustări de preț;
- condiții suspensive;
- declarații și garanții;
- clauze de despăgubire;
- obligații pre-closing;
- mecanisme de retenție sau escrow;
- limitări ale răspunderii.
Când este preferabil un share deal
Un share deal poate fi potrivit atunci când:
- businessul depinde de contracte existente care trebuie păstrate;
- continuitatea operațională este esențială;
- societatea deține autorizații greu de obținut din nou;
- structura societății este clară;
- riscurile juridice și fiscale istorice sunt reduse sau pot fi acoperite contractual;
- cumpărătorul vrea să preia întregul business, nu doar anumite active.
Când este preferabil un asset deal
Un asset deal poate fi potrivit atunci când:
- cumpărătorul vrea să preia doar anumite active;
- societatea vânzătoare are riscuri istorice semnificative;
- există litigii, datorii sau expuneri fiscale care nu trebuie preluate;
- tranzacția face parte dintr-o restructurare;
- businessul poate fi separat operațional;
- activele pot fi transferate fără blocaje majore.
Cum se alege structura potrivită
Nu există o variantă universal mai bună. Alegerea depinde de obiectivul tranzacției, profilul de risc al societății, natura activelor, situația fiscală, contractele relevante și poziția de negociere a părților.
Înainte de alegerea structurii, este recomandat să fie clarificate câteva întrebări:
- Ce vrea cumpărătorul să preia efectiv?
- Ce riscuri istorice există în societate?
- Ce contracte sunt esențiale pentru continuitatea businessului?
- Există autorizații sau licențe care pot fi afectate?
- Care este impactul fiscal al fiecărei structuri?
- Cum se poate reflecta riscul în preț?
- Ce garanții și mecanisme de despăgubire sunt necesare?
Concluzie
Asset deal și share deal sunt două mecanisme diferite de transfer și de alocare a riscului. Într-un share deal, cumpărătorul preia controlul asupra societății, împreună cu istoricul acesteia. Într-un asset deal, cumpărătorul preia active determinate, dar trebuie să se asigure că acestea pot susține în mod real activitatea dorită.
Alegerea structurii potrivite trebuie făcută înainte de negocierea finală a prețului și a contractelor. O analiză juridică, fiscală și operațională corectă poate preveni blocaje, pierderi și litigii post-closing.
CTA final
Pregătiți o achiziție, o vânzare de business sau o tranzacție societară?
Echipa POP & Asociații vă poate asista în alegerea structurii potrivite, realizarea procesului de due diligence și negocierea documentelor tranzacției.
Programează o consultație.